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教唆未遂

法律术语

教唆未遂是指已经着手实行教唆他人犯罪的行为，由于教唆犯意志以外的原因，而未得逞。主要特征是：（1）教唆犯已经着手实行犯罪行为。教唆犯的着手是以本人的教唆行为的着手为标志，还是以被教唆人的实行行为的着手为标志，是理论上长期争论不休的问题。共犯从属性说认为，教唆犯从属于实行犯，只有实行犯的着手才能视为教唆犯的着手。共犯独立性说认为，共犯是独立表现其主观恶性的，教唆犯对实行犯没有任何从属性可言，只要教唆犯着手教唆，就可视为教唆犯的着手。中国刑法理论认为，教唆犯的着手不以被教唆犯的着手为转移，只要教唆犯着手实行教唆行为的，就是教唆犯的着手。（2）教唆犯没有得逞。教唆犯未得逞，是区分教唆未遂与既遂的标准。对此刑法理论上存在着三种观点：第一种观点认为，教唆犯是行为犯，只要教唆行为一经实行完毕，就构成教唆既遂，反之是教唆未遂。第二种观点认为，应以被教唆的人是否接受教唆形成犯罪决意作为区分教唆犯的既遂与未遂的标准，只要被教唆人接受教唆形成犯罪决意，并实施了犯罪行为，那么无论被教唆人实施的是犯罪预备行为，还是犯罪实行行为，是犯罪既遂，还是犯罪未遂，教唆犯均构成既遂，反之是教唆未遂。第三种观点认为，应以被教唆犯实行被教唆的犯罪是否既遂作为区分教唆犯既遂与未遂的标准，被教唆犯实行被教唆的犯罪构成既遂的，教唆犯也是既遂，反之就是教唆未遂。

教唆未遂的情形：
1.被教唆者并没有接受其教唆的犯罪意图
2.被教唆者当时接受了教唆犯关于犯甲罪的教唆，但实际上他实施的行为是乙罪，且甲罪与乙罪之间不存在重合关系。
3.教唆犯对被教唆人进行教唆时，被教唆人已有实施该种犯罪的故意，即被教唆人实施犯罪不是教唆犯教唆引起的。教唆未遂亦可罚，但可从轻或减轻处罚。
中国刑法理论一般采用第三种观点。教唆犯未得逞是由于教唆犯意志以外的原因所致。中国刑法规定，如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。
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