知识产权风险防范须知
2014年中闻律师事务所主编的图书
《知识产权风险防范须知》一书由中闻律师事务所主编，王国华律师、蒋玉律师、李志坚律师、常亚春律师共同编著。该书以法条为基础，对各种知识产权应用中的风险进行分析。
前言
人类进入21世纪以来，知识产权在当今社会中越来越凸显出其重要性。根据《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议）以及其他相关的文件，知识产权主要包括：著作权与邻接权、商标权、地理标志权、工业品外观设计权、专利权、集成电路布线图设计权、未披露的信息专有权、植物新品种权等。对于企业而言，知识产权更是企业一项重要的无形资产，是企业在激烈竞争中制胜的法宝，是企业利益冲突的焦点，企业间的知识产权争议已成为企业众多纠纷的导火线。
企业在经营过程中，面临着知识产权的风险，其中包括可能有意或无意对他人知识产权构成侵害的风险，以及其内部员工、竞争对手因各种原因给本企业的知识产权造成侵权的风险。知识产权的风险不仅涉及知识产权侵权的民事赔偿问题，同时对于企业而言，也存在触犯不正当竞争的法律风险。因而有效识别和控制知识产权风险是企业市场竞争制胜的保证。
本书自2011年起即已开始起草，但由于相关法律的不断更新与完善，为求与法律发展保持一致，因而本书的编写至今才得以完成。本书从知识产权风险防范的角度，对知识产权应用过程中的要点进行分析，其中包括对著作权、商标权、专利权、计算机域名、集成电路布图设计以及植物新品种权的各要点进行具体操作中的分析。同时，对知识产权应用中可能涉及的不正当竞争以及知识产权的海关保护问题进行介绍。希望对知识产权应用中风险的防范能够有所提示。
目录
前 言.... 1
著作权
第一章 著作权..... 1
第一节 著作权及与著作权有关的权利.... 1
一 什么是作品.... 1
二 什么是著作权.... 1
三 著作权和版权的关系.... 1
四 什么是创作.... 1
五 什么是创意.... 2
六 创作和创意的关系.... 2
七 什么是盗版.... 2
八 著作权包含哪些权利.... 2
九 计算机软件著作权包含哪些权利.... 3
十 著作权是如何获得的.... 3
十一 作者何时开始享有著作权.... 4
十二 著作权法不予保护的作品有哪些.... 4
十三 什么是时事新闻.... 4
十四 时事新闻是否受著作权法保护.... 4
十五 什么是官方文件.... 4
十六 官方文件是否受著作权法保护.... 4
十七 历法、通用数表、通用表格和公式是否受著作权法保护.... 5
......
第二节 著作权人及权利归属.... 7
一著作权人有哪些.... 7
二 对作品享有著作权的主体有哪几类.... 7
三 改编、翻译、注释、整理他人作品进行出版是否需原著作权人的许可.... 7
......
第三节 著作权及与著作权有关的权益的保护期.... 9
一 作者享有的哪些著作权保护期不受限制.... 9
二 作者享有的哪项权利仅是一次性权利.... 9
三 公民作品的著作权保护期是多久.... 10
四 法人作品或其他组织的作品著作权保护期是多久.... 10
五 单位享有著作权的职务作品的著作权保护期是多久.... 10
六 电影作品的保护期是多久.... 10
七 以摄制电影方法创作的作品的保护期是多久.... 10
......
商标权
第二章 商标权..... 24
第一节 商标基本知识.... 24
一 什么是商标.... 24
二 商标包括几类.... 24
三 未注册商标是否受到保护.... 24
四 什么是商品商标.... 25
五 什么是服务商标.... 25
六 什么是集体商标.... 25
七 什么是证明商标.... 25
八 什么是商标的使用.... 25
九 什么商品上必须使用注册商标.... 26
十 申请注册商标的主体有哪些.... 26
十一 将他人美术作品申请注册为商标是否需经美术作品著作权人许可.... 27
......
专利权
第三章 专利权..... 41
第一节 专利总则.... 41
一 什么是专利.... 41
二 什么是发明专利.... 41
三 什么是实用新型专利.... 41
四 什么是外观设计专利.... 42
五 专利申请是否都由国家知识产权局专利局受理审查.... 42
六 什么是职务发明.... 42
......
不正当竞争
第四章 不正当竞争..... 66
第一节 基本知识.... 66
一 什么是不正当竞争.... 66
二 不正当竞争法所称的经营者是指哪些.... 66
三 经营者在市场交易中应遵循的原则.... 66
四 什么是商业秘密.... 66
第二节 不正当竞争行为.... 66
一 使用他人姓名在相关商品上是否构成不正当竞争.... 66
二 使用他人企业名称在相关商品上是否构成不正当竞争.... 67
三 使用他人知名商品特有的相同或近似的名称、包装、装潢是否构成不正当竞争.... 67
四 在商品上使用伪造或冒用认证标志、名优标志等质量标志是否构成不正当竞争.... 67
五 在商品上使用伪造的产地是否构成不正当竞争.... 67
六 公用企业或具有独占地位的经营者限定他人购买其指定的商品的行为是否构成不正当竞争 67
七 政府及其部门的何种行为构成不正当竞争.... 67
八 经营者采用贿赂或回扣等方式购买或销售商品是否构成不正当竞争.... 68
......
计算机网络域名
第五章 计算机网路域名保护..... 72
第一节 域名争议.... 72
一 什么是域名争议.... 72
二 解决域名争议的依据.... 72
三 域名争议的类型.... 72
四 域名争议的受理机构.... 72
五 域名争议的解决方式.... 72
六 对于投诉人对域名持有人的投诉，域名争议仲裁机构如何裁决.... 73
第二节 域名争议解决.... 73
一 如何进行域名争议仲裁.... 73
二 域名争议裁决后的司法救济.... 74
三 如何执行CN域名和中文域名争议案件专家组作出的裁决.... 74
四 CN域名和中文域名争议行政程序的专家组是如何成立的.... 75
五 如果被投诉人没有及时提交或根本没有答辩，应如何处理.... 75
六 CN域名和中文域名争议的被投诉人是否必须应诉.... 76
七 CN域名和中文域名提起投诉存在缺陷的处理.... 76
八 CN域名和中文域名的司法救济.... 76
九 一起投诉是否可以包含一个以上的CN域名和中文域名.... 77
十 CN域名和中文域名争议行政程序如何收费.... 77
十一 CN域名和中文域名争议行政程序使用何种语言.... 78
十二 CN域名和中文域名争议行政程序需花费多长时间.... 78
十三 域名和中文域名争议行政程序的步骤.... 78
十四 CN域名和中文域名的争议的行政解决.... 79
十五 构成恶意注册和使用域名和中文域名的条件是什么.... 79
十六 对CN域名和中文域名提起投诉应采取哪些行动.... 79
十七 《中国互联网络信息中心域名争议解决办法》（CNDRP）适用于哪些争议.... 79
十八 贸易仲裁委员会域名争议解决中心解决哪些争议.... 80
十九 域名争议解决方式.... 80
二十 投诉人的投诉符合哪些条件，其投诉可以得到域名争议解决机构的支持.... 81
二十一 被投诉的域名持有人具有哪些情形，其行为构成恶意注册或者使用域名：.... 81
二十二 被投诉人在接到争议解决机构送达的投诉书之前具有哪些情形，表明其对该域名享有合法权益： 81
二十三 网络域名纠纷案件的管辖法院.... 82
二十四 法院认定注册使用域名具有恶意情形有哪些.... 82
二十五 哪些情形下认定注册使用域名构成侵权或者不正当竞争.... 83
二十六 注册使用域名构成侵权或不正当竞争的如何适用法律.... 83
集成电路布图设计
第六章 集成电路布图设计..... 84
第一节 布图设计专有权.... 84
一 什么是集成电路.... 84
二 什么是集成电路布图设计.... 84
三 什么是集成电路布图设计专有权.... 84
四 集成电路布图设计专有权如何产生的.... 84
五 外国人创作的布图设计是否受到我国法律保护.... 84
六 集成电路布图设计权利人对布图设计享有哪些权利.... 85
七 布图设计专有权的保护期是多久.... 85
八 如何确定集成电路布图设计专有权归属.... 85
九 合作创作的集成电路布图设计其专有权如何归属.... 85
十 受他人委托完成的布图设计，其专有权如何归属.... 86
十一 在我国负责集成电路布图设计登记的部门.... 86
十二 申请集成电路布图设计登记应当提供哪些材料.... 86
十三 国家知识产权局对布图设计登记申请不予登记的情形有哪些.... 86
十四 国家知识产权局关于集成电路布图设计登记申请采取的原则.... 87
十五 对驳回集成电路布图设计登记申请的救济程序.... 87
十六 集成电路布图设计登记后予以撤销的情形有哪些.... 87
十七 撤销集成电路电路布图设计登记的程序.... 88
十八 集成电路布图设计登记后被撤销的救济途径.... 88
第二节 集成电路布图设计专有权的行使和保护.... 88
一 集成电路布图设计专有权转让的条件.... 88
二 合理使用集成电路布图设计的情形有哪些.... 89
三 集成电路布图设计强制许可的条件.... 89
四 取得非自愿许可的被许可人承担什么义务.... 89
五 侵犯集成电路布图设计专有权情形有哪些.... 90
六 侵犯集成电路布图设计专有权承担哪些法律责任.... 90
植物新品种权
第七章 植物新品种权..... 91
第一节 品种权的归属.... 91
一 什么是植物新品种.... 91
二 在中国哪些部门负责植物新品种权的受理和审查.... 91
三 公司是植物新品种权人对授权的品种公司享有哪些权利.... 91
四 单位员工完成的育种其品种权归单位还是员工个人.... 92
五 委托育种和合作育种的品种权如何确定归属.... 92
六 植物新品种申请权和植物新品种权是否可以转让，如果可以，转让的条件有哪些.... 92
七 合理使用授权植物新品种的情形有哪些.... 93
第二节 品种权的申请与授予.... 93
一 什么是品种权申请中的优先权.... 93
二 国内完成的育种向国外申请品种权的限制有哪些.... 93
三 审批机关进行初步审查的内容有哪些.... 94
四 审批机关进行实质审查的内容有哪些.... 94
......
后 序.... 105
具体内容
第一章 著作权
第一节 著作权及与著作权有关的权利
一 什么是作品
作品是一种以语言文字、符号等形式所表达的智力创造成果，是作者思想情感的反映及对客观世界的认识。《著作权法实施条例》第二条规定，著作权法所称作品，指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。
二 什么是著作权
著作权，亦称版权，是指作者或者其他著作权人依法对文学、艺术或科学作品所享有的各项专有权利的总称。著作权具有一定的专属性，非经权利人许可，任何人均不得非法使用。
三 著作权和版权的关系
在历史上，英美法系国家最早使用“版权”的概念来描述著作权人所享有的基本权利，其本意是禁止他人未经授权而复制或使用作品，版权的内容主要是著作权人的经济利益。版权的主体既可以是自然人，也可以是法人等组织。而大陆法系国家中，法国最早在著作权法中采用了作者权的概念。其相应的理论是，作品是作者人格的一部分，并且与作者人身紧密联系，只能是作者享有，作者只能是自然人，而不是法人或法人组织。
著作权最早是日本学者在翻译西文“版权”时引入该国，后引入中国，在1910年颁布的《大清著作权律》中便采用了著作权这一概念。版权和著作权在实践中通常可以通用，我国《著作权法》第五十七条也规定：“本法所称的著作权即版权。”
四 什么是创作
在著作权法中，创作是作品产生的唯一源泉，也是作品受著作权法保护的依据，抄袭、剽窃他人作品的行为不是创作行为。
《著作权法实施条例》第三条规定，著作权法所称创作，指直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动。
为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助活动，均不视为创作。
五 什么是创意
创意是具有新颖性和创造性的想法。著作权保护不得延伸到作品的思想、程序、操作方法、原理或数学概念等因素，但是只要作者的思想观点等内容通过一定方式独创性地表达出来，不论是何种形式，均受著作权法的保护。
六 创作和创意的关系
创作是作者把自己的思想感情及对客观世界的认识，通过语言文字、符号、等形式进行智力创造的活动。而创意是具有新颖性和创造性的想法。创意是创作的灵魂和思想，创作是创意的最终表达。如果创意没有最终通过创作形成著作权法意义上的作品，是不能得到法律保护的。
七 什么是盗版
盗版是指在未经版权所有人同意或授权的情况下，对其拥有著作权的作品、出版物等进行复制、再分发的行为。在绝大多数国家和地区，此行为被定义为侵犯知识产权的违法行为，甚至构成犯罪，会受到所在国家的处罚。盗版出版物通常包括盗版书籍、盗版软件、盗版音像作品以及盗版网络知识产品等。
八 著作权包含哪些权利
著作权的权利内容是著作权制度中最核心的部分，是指著作权人基于作品所享有的各种人身权利和财产权利。
著作人身权具有永久性、不可分割性和不可剥夺性的特点，包括发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。作者死亡后，其著作权中的署名权、修改权和保护作品完整权由作者的继承人或受遗赠人保护。著作权无人继承又无人受遗赠的，其署名权、修改权和保护作品完整权由著作权行政管理部门保护。
著作财产权，又称经济权利，是指著作权人自己使用或者授权他人以一定方式使用作品而获得物质利益的权利。著作财产权包括复制权、表演权、发行权、展览权、广播权、改编权、翻译权、汇编权、摄制权、出租权、信息网络传播权、放映权等权利。著作财产权不同于人身权，可以转让、继承或放弃，同时还受地域、时间等因素限制。
九 计算机软件著作权包含哪些权利
我国《计算机软件保护条件》第八条规定，软件著作权人享有下列各项权利：
（一）发表权，即决定软件是否公之于众的权利；
（二）署名权，即表明开发者身份，在软件上署名的权利；
（三）修改权，即对软件进行增补、删节，或者改变指令、语句顺序的权利；
（四）复制权，即将软件制作一份或者多份的权利；
（五）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供软件的原件或者复制件的权利；
（六）出租权，即有偿许可他人临时使用软件的权利，但是软件不是出租的主要标的的除外；
（七）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供软件，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得软件的权利；
（八）翻译权，即将原软件从一种自然语言文字转换成另一种自然语言文字的权利；
（九）应当由软件著作权人享有的其他权利。
十 著作权是如何获得的
各国著作权法因其立法思想的差异，在著作权取得方式的规定迥然不同，主要分为注册取得和自动取得。注册取得，是指以登记注册作为取得著作权的条件，又称为“有手续主义”。著作权的自动取得，是指当作品创作完成时，作者因进行了创作而自动取得作品的著作权，不再需要其他任何手续。这种获得著作权的方法被称为“无手续主义”、“自动保护主义”。
我国著作权的获得方式属于自动取得，《著作权法》第二条规定：
中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。
外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。
外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的，依照本法享有著作权。
未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受本法保护。
十一 作者何时开始享有著作权
《著作权法实施条例》第六条规定，著作权自作品创作完成之日起产生。即我国著作权法规定我国的公民和法人以及非法人组织是以作品的完成为著作权产生的标志而不是发表时。
十二 著作权法不予保护的作品有哪些
《著作权法》第四条规定，国家对作品的出版、传播依法进行监督管理。
《著作权法》第五条规定：本法不适用于：
（一）法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文；
（二）时事新闻；
（三）历法、通用数表、通用表格和公式。
《著作权法》第五条所规定的不适用著作权保护的对象是由于其欠缺独创性或进入公有领域而不能适用著作权进行保护。
十三 什么是时事新闻
《著作权法实施条例》第五条（一）对著作权法及其实施条例中的时事新闻含义给予了限定，即时事新闻是指通过报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体报道的单纯事实消息。
十四 时事新闻是否受著作权法保护
时事新闻的目的在于使新闻迅速真实地让公众知道，其内容单纯反应客观事实的存在，无须更多的创造性劳动，因而不属于著作权法保护的作品范围。
《著作权法》第五条（二）也明确规定了著作权法不适用于时事新闻的保护。
十五 什么是官方文件
官方文件是指关于法律、法规和国家机关的决议、决定、命令以及其他具有立法、行政、司法性质的文件及其官方正式译文。
十六 官方文件是否受著作权法保护
官方文件体现的是国家和政府的意志，不属于任何个人智力创作成果，因而不适用著作权法保护。《著作权法》第五条（一）明确规定：本法不适用于法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文。
十七 历法、通用数表、通用表格和公式是否受著作权法保护
《著作权法》第五条（三）规定，历法、通用数表、通用表格和公式不适用于本法。这是由于历法、通用数表、通用表格和公式已经进入公用领域，是人类的公共财产，其本身是为了让社会加以运用并推进社会发展，因而不适用著作权法保护。
十八 受著作权法保护的作品有哪些
根据《著作权法实施条例》第四条规定，著作权法和本实施条例中所保护的作品包括：
文字作品、口述作品、音乐作品、戏剧作品、曲艺作品、舞蹈作品、杂技艺术作品、美术作品、建筑作品、摄影作品、电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、图形作品、模型作品。
十九 什么是文字作品
文字作品，是指小说、诗词、散文、论文等以文字形式表现的作品。
二十 什么是口述作品
口述作品亦称口头作品，是指即兴的演说、授课、法庭辩论、即赋诗词等以口头语言创作，未以任何物质载体固定的作品。
二十一 什么是音乐作品
音乐作品，指交响乐、歌曲等能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品。
二十二 什么是戏剧作品
戏剧作品，是指将人的连续动作同人的说唱表演和表白有机地编排在一起，并通过表演来反映某一事物变化过程的作品，比如话剧、歌剧、地方戏等。
二十三 什么是曲艺作品
曲艺作品，是指以相声、快书、大鼓、评书等说唱为主要形式表演的作品。
二十四 什么是舞蹈作品
舞蹈作品，指通过连续的动作、姿势、表情表现思想感情的作品。
二十五 什么是杂技艺术作品
杂技艺术作品，是指指杂技、魔术、马戏等通过形体动作和技巧表现的作品。
二十六 什么是美术作品
美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。
二十七 什么是建筑作品
建筑作品，是指以建筑物或者构筑物形式表现的有审美意义的作品。
二十八 什么是摄影作品
摄影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介质上记录客观物体形象的艺术作品。摄影作品，是通过摄影师或业余爱好者通过灵感，摄影技术等对自然、人物等客观事物进行描绘、供人欣赏的艺术作品。
二十九 什么是电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品
电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。
三十 什么是图形作品
图形作品，是指为施工、生产绘制的工程设计图、产品设计图,以及反映地理现象、说明事物原理或者结构的地图、示意图等作品。
三十一 什么是模型作品
模型作品，是指为展示、试验或者观测等用途，根据物体的形状和结构，按照一定比例制成的立体作品。
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